Большинство предпринимателей уже взяли за правило проводить хотя бы минимальную проверку своих контрагентов. Однако оценке корпоративных рисков обычно уделяется мало внимания, хотя последствиями могут быть признание договора недействительным и большие убытки.
Управляющий партнер Rezolut Василий Дрыга специально для журнала «Деловой квартал — Екатеринбург» рассказал какие корпоративные риски стоит учитывать бизнесу при заключении договоров.
Подписание договора уполномоченным лицом:
Если договор подпишет представитель по просроченной доверенности или лицо, которое не являлось директором, то сделка будет считаться заключенной именно с ним, а не с компанией. Другая сторона сделки вправе требовать от этих лиц исполнить договор или отказаться от договора и потребовать возмещения убытков.
Исключением будет тот случай, когда компания своими действиями впоследствии одобрит сделку, например, начнет ее исполнять. Если сделку заключил действующий директор, но в силу имеющихся в уставе ограничений он не мог этого делать, то есть риск оспаривания со стороны участника этой компании.
Что смотрим:
- Если договор подписал директор, то проверяем полномочия на дату подписания. Для этого скачиваем с сайта ФНС России актуальную выписку из ЕГРЮЛ. Если под строчкой с ФИО директора есть запись о недостоверности сведений, то от заключения сделки точно стоит отказаться;
- Запрашиваем у контрагента актуальную редакцию устава, решение общего собрания участников об избрании директора. В уставе проверяем на какой срок избирается директор и не истек ли он, исходя из даты его избрания;
- Если договор подписал представитель по доверенности, то необходимо заранее запросить ее копию. Но сначала все равно проверяем, уполномочен ли был директор на выдачу доверенности по алгоритму, изложенному выше. Далее проверяем наличие в доверенности даты ее выдачи — без даты она ничтожна. Затем проверяем срок выдачи и, наконец, проверяем наличие права представителя на подписание договоров.
Необходимость корпоративного одобрения:
Закон содержит множество случаев, когда на совершение сделки необходимо согласие или других участников общества или иных лиц (госорганов, арендодателя и др). При этом самый распространенный случай — заключение крупных сделок.
Одобрение сделки относится к компетенции общего собрания участников, однако уставом может быть предусмотрен иной порядок.
При отсутствии согласия или последующего одобрения сделки появляется риск признания ее судом недействительной по заявлению самого общества, члена совета директоров или его участников.
Риск оспаривания возрастает если в обществе есть корпоративный конфликт — противоречия между собственниками компании и руководителем относительно управления бизнесом.
Что смотрим:
- Устав — критерии отнесения сделок к крупным: в случае, если сделка является крупной, запрашиваем доказательства одобрения;
- Проверяем Картотеку арбитражных дел на предмет наличия корпоративных споров;
- Проверяем публикации в СМИ о контрагенте на предмет сведений о наличии корпоративного конфликта.
Чтобы снизить риски, включите в текст договора заверение об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ) — о том, что договор не требует согласования с общим собранием участников, сделка не является крупной, все необходимые согласия получены (если они требуются) и др. В случае, если заверения окажутся недостоверными, то контрагент обязан будет возместить убытки.
Приведенные рекомендации не смогут полностью исключить вероятность последующего оспаривания, но точно помогут существенно снизить такие риски.